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2022年(令和4年)予備試験(論文)の出題分野予想【商法】

 

こんにちは、コポローです。

今日は、令和4年度予備試験(商法)の出題分野について、いくつか予想したいと思います。

 

目次

 

予備試験の出題は、原則として、過去3年程度の過去問(司法試験を含む)と出題分野が重ならないように配慮されているといわれていますので、まず、過去3年程度の出題分野は予想から除外します。

過去の出題分野は下記の通りです(過去問をまだ解いていない人はネタバレを含みますので閲覧注意です)。

 

司法試験の出題動向(出題の趣旨からの抜粋)

令和3年度

公開会社でない株式会社(以下「非公開会社」という。)において,

代表取締役が当該株式会社を代表して当該代表取締役が個人として負う債務を連帯して保証する旨の合意をした場合に,当該株式会社がその連帯保証債務の履行を拒絶するために考えられる法的な主張としてどのようなものがあり,そのような主張が認められるのかを問うとともに(設問1),※間接取引および多額の借財の問題

②誰が株主であるかが争われている場合に,具体的な事実関係の下でどのように株主を認定すべきか(設問2),※他人名義での株式引受け(最判昭和42・11・17)の問題

議決権の行使を委任することができる代理人を株主に限る旨の定款の規定がある場合に株主ではない弁護士が代理人として議決権を行使することの可否や,株主である株式会社の代表取締役がその内部的制限に反して当該株式会社を代表して議決権を行使することの可否といった株主総会における議決権行使の在り方(設問3)

を問うものである。

 

令和2年度

非公開会社の募集株式の発行等をする場合にどのような手続が要求されるか,それらの手続に瑕疵があることが当該募集株式の発行等の効力にどのような影響を及ぼすか,及び募集株式の発行等の無効をどのような訴えにより主張すべきかについての理解等を問う(設問1)

②会社が特定の種類の株式のみを対象として株式の併合をしようとする場合に,当該種類株式の株主とその他の種類株式の株主がどのような利害状況に置かれるのか,及び不利益を受けるおそれのある種類株式の株主の事前の法的救済方法としてどのようなものが考えられるかの理解等を問う(設問2)

 

平成31年

 ①少数株主による株主総会の招集及び株主提案権の行使(設問1)、②買収防衛策としての差別的な内容の新株予約権無償割当(設問2)、③取締役会設置会社における株主総会の権限、取締役の株主総会の決議の遵守義務及び取締役の株式会社に対する損害賠償責任(設問3)についての理解等を問う

 

 

 

 

 

 

予備試験の出題動向(出題の趣旨からの抜粋)

令和3年度

設問1では,Cと乙社との取引が甲社に効果帰属するための主張及びその当否を
指摘することが求められている。具体的には,①Cは甲社の代表取締役として適法
に選定された者といえるかにつき,取締役会設置会社における株主総会による代表
取締役選定に関する定款規定の有効性に関する議論(最判平成29年2月21日参
照)を前提に,Aの承諾をもって株主総会決議としてよいか,さらにCが甲社の代
表取締役であるとは認められない場合であっても,②Cが登記簿上は代表取締役
あることから,会社法第908条第2項に基づき,甲社は乙社にCが代表取締役
はないと主張することができないと解する余地があるか,あるいは③Cが表見代表
取締役(同法第354条)に該当するために,甲社はCの行為についての責任を負
うと解する余地があるかについて,検討することが期待されている。上記②及び③
を検討するに当たっては,大株主であるAの関与や代表者印の管理不備の問題をど
のように評価するかがポイントとなる。

設問2では,本件慰労金の返還請求の根拠・内容として,本件慰労金が取締役の
報酬等(会社法第361条第1項)に当たることを前提に,本件慰労金の支給につ
いて定款の定めも株主総会決議もないことから,Bは本件慰労金相当額の具体的請
求権を有しているとはいえず,本件慰労金は不当利得となることを指摘することが
求められる。本件慰労金の返還を拒むために,Bの立場からは,本件慰労金を不確
定額の報酬(同項第2号)と捉えて,AがBをスカウトした際にその支給を約束し,
かつその当時は甲社の全株式を有していたAがその支給について同意したと主張す
ることが考えられる。また,甲社における取締役報酬支給の慣行,AがBをスカウ
トした際の説明,及び本件慰労金の返還請求に至った経緯等を前提とすると,甲社
による本件慰労金の返還請求は信義則に反し,権利濫用に当たると主張することが
考えられる(最判平成21年12月18日参照)

 

令和2年度

(設問1)本件買取りに関するBの乙社に対する責任及びAの甲社に対する責任の有無と,それをCが甲社の株主として追及する方法を検討することが求められている。Bの乙社に対する責任については,本件買取りは乙社における利益相反取引自己のためにする直接取引会社法第356条第1項第2号)に当たるが,乙社の唯一の株主である甲社の代表取締役Aによる承認を得ていることを,Bの乙社に対する責任の有無との関係でどう評価するかがポイントとなる。

この場合,当該Aの同意のみではBの乙社に対する責任(特定責任)を免除することはできないことについても理解しておく必要がある(会社法第847条の3第10項)。Aの甲社に対する責任については,不適切な子会社管理であるとして任務懈怠に当たるか否かや,甲社をして乙社における利益相反取引に当たる本件買取りについて同意・承認せしめたことが任務懈怠に当たるか否かなどを検討した上で,甲社に生じた損害をどのように考えるべきかが問題となる。また,以上の責任をCが甲社の株主として追及するには,乙社との関係ではいわゆる多重代表訴訟会社法第847条の3)を,甲社との関係では株主代表訴訟会社法第847条)を提起することになるが,特に前者についてその可否を検討することが求められる。

(設問2)本件合意の内容を実現させる手続として,甲社における自己株式の
取得の手続会社法第156条等)及び子会社株式の譲渡の手続会社法第467
条第1項第2号の2)並びに丙社における譲渡制限株式の譲渡承認手続会社法
139条)について説明することが求められる。

 

平成31年

取締役の解任を目的とする株主総会の招集を決定する取締役会決議の効(〔設問1〕)及び取締役を解任する株主総会決議の効力(〔設問2〕)を,それぞれその効力を否定する立場からの主張とその当否という形で問うものである。
(設問1)Dは,まず,本件取締役会決議が予定されていなかった事項に関する決議であった点が違法であると主張することが考えられるが,会社業務に関し臨機応変に対応すべき取締役会では,決議事項として予定されていなかった事項であっても必要に応じ決議することができると解される。次に,Dは,Dを特別利害関係人(会社法第369条第2項)に当たるとして議決に参加させなかった点が違法であると主張することが考えられる。代表取締役を解職する取締役会決議については,当該決議の対象となる代表取締役は特別利害関係人に当たるとする判例最判昭和44年3月28日民集23巻3号645頁)があり,これとの距離感を踏まえて検討することが求められる。そして,Dが特別利害関係人に当たるとする場合には,本件取締役会決議が成立要件(同条第1項)を満たしているか,当たらないとする場合には,瑕疵のある取締役会決議の効力が問題となる。
(設問2)Dは,株主総会決議の取消しの訴え(会社法第831条第1項)を提起するため,取消事由として,まず,Aが保有していた甲社株式100株を定足数要件の分母に算入すれば定足数(同法第341条)を満たさないため,決議の方法の法令違反に当たる(同法第831条第1項第1号)と主張することが考えられる。当該100株については,遺産分割未了のまま相続人B,C,D及びEの共有状態にあり,権利行使者の指定・通知がないので,甲社の同意がない限り議決権を行使することができない(同法第106条)ため,「議決権を行使することができる株主の議決権」(定足数要件の分母。同法第341条)には含まれないと文言上は考えられるが,他方,共有株式は権利行使者の指定・通知があるまで暫定的に議決権を行使できないだけで,定足数要件の分母には含まれるという解釈があり,このような解釈も踏まえつつ検討することが求められる。次に,Dは,取消事由として,本件会社分割による譲渡制限株式の承継は譲渡承認を要しない「一般承継」(同法第134条第4号)に該当するから,株主名簿の名義書換の不当拒絶があり,丙社は名義書換がなくとも自己が株主であることを甲社に対抗できるため,丙社に招集通知を発しなかった点は招集の手続の法令違反に,丙社の議決権を認めなかった点は決議の方法の法令違反に,それぞれ当たる(同法第831条第1項第1号)と主張することが考えられる。会社分割は,合併と同じく組織再編の一形態とされているが,他方,合併と異なり分割会社は依然として存続し,承継される権利義務の範囲は当事会社の裁量に委ねられており,このような異同も踏まえつつ検討するこ
とが求められる。

 

 

 

 

令和4年度の出題分野予想

・まず、平成26年会社法改正に関連させた問題が出そうです(予備試験ではすでに多重代表訴訟、監査等委員会設置会社、払込の仮装に関する出題があります)。具体的には、①濫用的会社分割、②組織再編行為の差止め・無効の訴え、③特別支配株主による株式売渡請求あたりが怪しいです。とくに①は、商法総則の商号続用者の責任や法人格否認の法理にも絡むので出題しやすそうです。

 

・また、令和元年会社法改正に関連する問題も、そろそろ出てもおかしくありません。

具体的には、①株主提案権の個数制限、②取締役報酬としての株式・新株予約権の発行、③社外取締役関係、④株式交付、⑤会社補償あたりが出題しやすいため、要注意です。

 ※令和元年会社法改正については下記でまとめています。

kaishahou.hatenablog.jp

 

・このほか、設立関係、利益供与(120条)、現物出資規制(207条)と関連する責任制度(212条・213条)違法な配当・自己株式取得に係る責任、キャッシュアウト(スクイーズアウト)に関する問題の出題もありそうです。

 

・いずれにせよ、その場で考えさせるタイプの問題も少なくないので、各制度趣旨や問題文の状況をしっかり理解したうえで、論理的・合理的な解釈を行うよう心がけましょう!

 

なお、予備試験の出題は、主として学者委員が問題案を持ち寄り、投票・議論等を経て決まります。ですので、学者委員の関心や考え方を知っておくことは有益です。

学者委員のプロフィールや著作等については、下記記事も参考にしてみてください(私の上記出題予想もこれを一定程度踏まえています)。

kaishahou.hatenablog.jp

 

 

今回の記事は以上です。

本記事がみなさんの参考になれば幸いです(*^-^*)

それではまた!

 

 

他の科目の出題予想はこちらです↓

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